無需取得探礦權(quán)、采礦權(quán)的特殊情形，新規(guī)定來了
發(fā)表時間：2025/5/21 瀏覽次數(shù)：252
根據(jù)新《礦產(chǎn)資源法》第五條的規(guī)定，勘查、開采礦產(chǎn)資源應(yīng)當(dāng)依法分別取得探礦權(quán)、采礦權(quán)，這是基本的制度安排。但與此同時，法律也規(guī)定了在特殊情況下無需取得探礦權(quán)、采礦權(quán)的情形。
（一）無需取得探礦權(quán)的情形
按照《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》和相關(guān)文件的規(guī)定，國家出資勘查的，地勘單位可以取得探礦權(quán)，國家委托勘查單位成為探礦權(quán)人�！兜V產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第五條就規(guī)定了“勘查出資人為探礦權(quán)申請人；但是，國家出資勘查的，國家委托勘查的單位為探礦權(quán)申請人”�！短降V權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第九條中規(guī)定了“轉(zhuǎn)讓國家出資勘查所形成的探礦權(quán)、采礦權(quán)的，必須進(jìn)行評估。國家出資勘查形成的探礦權(quán)、采礦權(quán)價款由具有礦業(yè)權(quán)評估資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估；評估報(bào)告報(bào)探礦權(quán)、采礦權(quán)登記管理機(jī)關(guān)備案”，該規(guī)定雖然對國家出資勘查形成的探礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓提出了必須進(jìn)行評估等更為嚴(yán)格的要求，但并未禁止其轉(zhuǎn)讓。2017年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《礦業(yè)權(quán)出讓制度改革方案》也規(guī)定國家財(cái)政資金主要用于公益性地質(zhì)工作，指出中央或地方財(cái)政也可以全額出資委托地勘單位開展礦產(chǎn)勘查，采取申請審批方式授予探礦權(quán)，完成規(guī)定的勘查工作后注銷探礦權(quán)，納入國家出資勘查形成的成果清單管理。且以往的管理實(shí)踐也按照上述規(guī)定要求，允許非營利性法人中的事業(yè)單位法人作為探礦權(quán)人，即在國家出資勘查的情況下，允許地勘單位申請取得探礦權(quán)。
但是，在本次《礦產(chǎn)資源法》修訂過程中，對于國家出資勘查的礦產(chǎn)資源，授予地勘單位探礦權(quán)，存在諸多爭議，也因此多次對是否有必要在新《礦產(chǎn)資源法》中對無需取得探礦權(quán)的情形作出規(guī)定進(jìn)行了討論。
支持授予地勘單位探礦權(quán)的觀點(diǎn)如下：首先，授予地勘單位探礦權(quán)可以保障其開展勘查活動。地勘單位和其他探礦權(quán)人一樣，需要在一定范圍內(nèi)開展勘查活動，只有授予其探礦權(quán)，才能夠使其權(quán)益受到保護(hù)，保障其能夠排他性地開展勘查活動，不受到其他主體的干擾；其次，授予地勘單位探礦權(quán)可以保障其經(jīng)濟(jì)權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，地勘單位所持有的探礦權(quán)雖然不能轉(zhuǎn)為采礦權(quán)，但可以在探明儲量后進(jìn)行轉(zhuǎn)讓收益，或者作為出資與其他企業(yè)聯(lián)合開發(fā)；最后，授予地勘單位探礦權(quán)符合當(dāng)前地勘單位的改革方向，目前很多地勘單位已由公益一類事業(yè)單位轉(zhuǎn)變?yōu)楣娑愂聵I(yè)單位，在國家出資的同時，也開展經(jīng)營活動、承擔(dān)商業(yè)項(xiàng)目，授予地勘單位探礦權(quán)能夠?yàn)槠浣?jīng)營活動提供便利。
反對授予地勘單位探礦權(quán)的觀點(diǎn)如下：國家出資勘查的地勘單位不應(yīng)也沒有必要取得探礦權(quán)。一是在探明可供開采的礦產(chǎn)資源后，探礦權(quán)轉(zhuǎn)為采可權(quán)，體現(xiàn)了其核心財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性，但由于地勘單位本身為事業(yè)單位，其不能成為采礦權(quán)人，即使其取得探礦權(quán)，也不應(yīng)當(dāng)允許“探轉(zhuǎn)采”。二是地勘單位為接受國家出資從事勘查活動的主體，其只是受委托開展勘查工作，并未按照探礦權(quán)的相關(guān)規(guī)定繳納出讓收益，也不應(yīng)當(dāng)享有相關(guān)的民事權(quán)利。三是探礦權(quán)的排他性主要體現(xiàn)在不得重疊設(shè)置礦業(yè)權(quán)的要求方面，但即使不授予地勘單位探礦權(quán)，只要委托其勘查的主管部門不另行設(shè)立礦業(yè)權(quán)即可。雖然排他性還表現(xiàn)在對抗第三人妨礙的需要方面，但若他人在其工作范圍內(nèi)從事勘查活動或者侵害其探礦權(quán)，則屬于侵犯國家礦產(chǎn)資源所有權(quán)的行為，仍可進(jìn)行制止和處分。
起初，在自然資源部報(bào)國務(wù)院審議的送審稿和國務(wù)院提請全國人民代表大會常務(wù)委員會審議的送審稿中均并未對此作出規(guī)定，主要原因包括：一是對于國家出資勘查礦產(chǎn)資源的，國家作為礦產(chǎn)資源所有權(quán)人當(dāng)然有權(quán)決定在不設(shè)立探礦權(quán)的情況下自行開展勘查工作的權(quán)利，其無需為自己設(shè)立探礦權(quán)，而地勘單位并非權(quán)利主體，僅為所有權(quán)人的代理人，其無需取得探礦權(quán)是應(yīng)有之義；二是對于采礦權(quán)人在登記的開采區(qū)域內(nèi)為開采活動需要進(jìn)行勘查的由于采礦權(quán)人在登記的開采區(qū)域內(nèi)已享有采礦權(quán)，按照邊采邊探的要求，其有必要在開采的同時開展部分勘查工作，這應(yīng)是采礦權(quán)的權(quán)利內(nèi)容之一，當(dāng)然無需再取得采礦權(quán)，因此無需特別作出規(guī)定。
此后，《自然資源部關(guān)于深化礦產(chǎn)資源管理改革若干事項(xiàng)的意見》（自然資規(guī)【2023】6號）對財(cái)政出資項(xiàng)目是否設(shè)立探礦權(quán)作出了規(guī)定，明確“中央或地方財(cái)政出資勘查項(xiàng)目，不設(shè)置探礦權(quán)，憑項(xiàng)目任務(wù)書開展地質(zhì)勘查工作”。
在《礦產(chǎn)資源法（修訂草案）》審議過程中，考慮到僅對無需取得采礦權(quán)的情況作出規(guī)定，而不對無需取得探礦權(quán)的情形作出規(guī)定，不僅會導(dǎo)致礦業(yè)權(quán)制度的規(guī)定不夠完善，還可能會造成在任何情況下進(jìn)行勘查活動都需要取得探礦權(quán)的不同理解，引發(fā)法律適用中的歧義。加之，在審議過程中，地方部門、企業(yè)均對明確無需取得礦業(yè)權(quán)的情形提出了相關(guān)意見、建議，因此最終新《礦產(chǎn)資源法》增加了這一規(guī)定。
新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條規(guī)定了無需取得探礦權(quán)的三種情形。
1.國家出資勘查礦產(chǎn)資源
國家出資勘查礦產(chǎn)資源的，無需取得探礦權(quán)即可開展勘查活動。這一規(guī)定旨在明確國家出資、由地勘單位開展的礦產(chǎn)資源勘查無需取得探礦權(quán)，是對國家出資勘查的情況下各主體的法律關(guān)系的進(jìn)一步明晰。
國家是礦產(chǎn)資源的所有權(quán)人，國務(wù)院代表國家行使礦產(chǎn)資源的所有權(quán)。國家出資勘查礦產(chǎn)資源的，不以營利為目的，主要進(jìn)行基礎(chǔ)性、公益性地質(zhì)勘查工作，為出讓礦業(yè)權(quán)做好基礎(chǔ)工作�！兜V產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》允許國家委托勘查的單位取得探礦權(quán)，《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》也允許其轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，因此，國有地勘單位既當(dāng)“運(yùn)動員”，又當(dāng)“裁判員”不利于礦業(yè)權(quán)市場的健康發(fā)展。探礦權(quán)、采礦權(quán)制度規(guī)定的主體是市場主體，應(yīng)當(dāng)將國家出資的公益性勘查和商業(yè)性勘查進(jìn)行區(qū)分。對于完全由國家出資的公益性勘查項(xiàng)目，地勘單位承擔(dān)的，應(yīng)當(dāng)依照新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條的規(guī)定無需取得探礦權(quán)；對于地勘單位作為股東成立的公司，其參與或者承擔(dān)的商業(yè)性勘查項(xiàng)目，則不屬于新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條規(guī)定的“國家出資”的情形，可以由公司按照一般規(guī)定出讓取得探礦權(quán)，繳納出讓收益，并享有探礦權(quán)人的各項(xiàng)權(quán)利。
2.采礦權(quán)人在登記的開采區(qū)域內(nèi)為開采活動需要進(jìn)行勘查
采礦權(quán)人在登記的開采區(qū)域內(nèi)為開采活動需要進(jìn)行勘查的，無需取得探礦權(quán)。這一規(guī)定旨在明確采礦權(quán)人可以為了開采需要在采礦權(quán)區(qū)域內(nèi)進(jìn)行勘查活動，無需取得探礦權(quán)，若探明其他可供開采的礦產(chǎn)資源，可以按照有關(guān)規(guī)定取得采礦權(quán)。在此前的相關(guān)規(guī)范中對于邊采邊探已有規(guī)定。《自然資源部關(guān)于進(jìn)一步完善礦產(chǎn)資源勘查開采登記管理的通知》（自然資規(guī)【2023】4號）就規(guī)定了“采礦權(quán)人在礦區(qū)范圍深部、上部開展勘查工作，無須辦理探礦權(quán)新立登記”。為加快推進(jìn)新一輪找礦突破戰(zhàn)略行動，鼓勵“就礦找礦”，《自然資源部關(guān)于深化礦產(chǎn)資源管理改革若干事項(xiàng)的意見》（自然資規(guī)【2023】6號）的規(guī)定，在已有采礦權(quán)的上部和深部開展找礦工作，可按協(xié)議方式出讓上部和深部的礦業(yè)權(quán)。該規(guī)定進(jìn)一步簡化了程序，規(guī)定采礦權(quán)人可直接勘查其采礦權(quán)上部和深部資源，無須再辦理勘查許可證，在放寬政策的同時要求加強(qiáng)監(jiān)管。新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條正式將這一規(guī)定上升為法律制度。
需要注意的是，新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條的規(guī)定僅適用于“登記的開采區(qū)域內(nèi)”，即在采礦權(quán)區(qū)域內(nèi)，若采礦權(quán)人為開采活動需要，在采礦權(quán)的垂直投影范圍外進(jìn)行了勘查活動，則不能適用此規(guī)定。
若采礦權(quán)人在登記的開采范圍內(nèi)為開采活動需要進(jìn)行勘查，探明了除采礦權(quán)登記的礦種外的其他可供開采的礦產(chǎn)資源，則其可以按照《自然資源部關(guān)于深化礦產(chǎn)資源管理改革若干事項(xiàng)的意見》（自然資規(guī)（【2023】6號）中“基于礦山安全生產(chǎn)和礦業(yè)權(quán)設(shè)置合理性等要求，需要利用原有生產(chǎn)系統(tǒng)進(jìn)一步勘查開采礦產(chǎn)資源（普通建筑用砂石土類礦產(chǎn)除外）的已設(shè)采礦權(quán)深部或上部、周邊、零星分散資源，以及屬同一主體相鄰礦業(yè)權(quán)之間距離300米左右的夾縫區(qū)域，自然資源主管部門可以直接以協(xié)議方式出讓探礦權(quán)或采礦權(quán)”的規(guī)定，申請通過協(xié)議出讓方式取得上部和深部的采礦權(quán)。
3.國務(wù)院和國務(wù)院自然資源主管部門規(guī)定的其他情形
新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條第三項(xiàng)的規(guī)定屬于兜底條款，表明無需取得探礦權(quán)即可進(jìn)行勘查的情形不僅限于前兩項(xiàng)所述的情形，國務(wù)院及國務(wù)院自然資源主管部門都可以根據(jù)實(shí)際需要確定其他不需要取得探礦權(quán)就可進(jìn)行勘查活動的情形。在規(guī)定此類情形的過程中，需審慎確定，以避免對礦業(yè)權(quán)相關(guān)制度的系統(tǒng)性造成影響�？傮w而言，國務(wù)院和國務(wù)院自然資源主管部門應(yīng)當(dāng)充分考慮以下因素來確定可以無需取得探礦權(quán)的情形：一是不得違背礦業(yè)權(quán)制度的內(nèi)在邏輯和礦產(chǎn)資源勘查的客觀規(guī)律，給礦產(chǎn)資源管理工作造成阻礙；二是不損害其他礦業(yè)權(quán)人的權(quán)益，不對其他礦業(yè)權(quán)人行使權(quán)利造成影響。
在上述三種無需取得探礦權(quán)即可進(jìn)行勘查活動的情況下，行為人是否需要履行探礦權(quán)人的義務(wù)，是新《礦產(chǎn)資源法》第二十八條適用的重要問題。一方面，行為人雖然開展勘查活動，但并非探礦權(quán)人，無需按照對礦業(yè)權(quán)人的相關(guān)規(guī)定編寫礦產(chǎn)資源勘查方案，并向原探礦權(quán)出讓部門申請勘查許可證無需依法繳納探礦權(quán)出讓收益、探礦權(quán)占用費(fèi)等。另一方面，行為人畢竟開展了勘查活動，仍應(yīng)當(dāng)遵守新《礦產(chǎn)資源法》關(guān)于勘查活動的綜合勘查、綜合評價，地質(zhì)資料匯交，及時封、填探礦作業(yè)遺留的井、硐或者采取其他措施消除安全隱患等要求，并履行其他法律法規(guī)規(guī)定的安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等方面的義務(wù)，避免因勘查行為造成資源破壞或者生態(tài)損害等
對于在無需取得探礦權(quán)進(jìn)行勘查的上述三種情況下是否需要按照新《礦產(chǎn)資源法》的要求編制勘查方案可能存在一定異議。但是，對于國家出資勘查的情形，按照《自然資源部關(guān)于深化礦產(chǎn)資源管理改革若干事項(xiàng)的意見》（自然資規(guī)【2023】6號）關(guān)于“中央或地方財(cái)政出資勘查項(xiàng)目，不設(shè)置探礦權(quán)，憑項(xiàng)目任務(wù)書開展地質(zhì)勘查工作”這一要求，項(xiàng)目任務(wù)書應(yīng)已包括相關(guān)內(nèi)容，無需另行編制勘查方案；對于邊采邊探的情形，相關(guān)計(jì)劃和安排也應(yīng)在開采方案中有所體現(xiàn)，亦無需另行編制勘查方案；而對于法律、行政法規(guī)、國務(wù)院及國務(wù)院自然資源主管部門規(guī)定的其他情形，若有編制勘查方案的要求，則可以在規(guī)定其他情形的同時予以明確。
（二）無需取得采礦權(quán)的情形
區(qū)別于無需取得探礦權(quán)的情形，無需取得采礦權(quán)的規(guī)定并非在本次《礦產(chǎn)資源法》修改中創(chuàng)設(shè)或者增加的制度，在礦產(chǎn)資源管理的法律法規(guī)中早有此類規(guī)定。
“靠山吃山，靠水吃水”是老百姓無償獲取生產(chǎn)生活資料的傳統(tǒng)主觀想法。即使礦產(chǎn)資源歸國家所有，并建立了礦產(chǎn)資源管理相關(guān)法律制度，也難以禁止生活中老百姓個人的少量利用�；诖耍�1986年《礦產(chǎn)資源法》第三十五條作出了“允許個人采挖零星分散資源和只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土以及為生活自用采挖少量礦產(chǎn)”的規(guī)定。按照這一規(guī)定，允許個人在未取得采礦許可即可從事礦產(chǎn)資源開采活動的情形主要分為以下三類：
一是采挖零星分散資源，僅限于零星分散的資源，集中的、可以設(shè)立礦業(yè)權(quán)的礦產(chǎn)資源不在此列；二是只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土，其他礦種的礦產(chǎn)資源不在此列；三是為生活自用采挖少量礦產(chǎn)，既要求目的是生活自用，又要求所采挖的礦產(chǎn)資源僅限于少量，個人為生活自用采挖大量礦產(chǎn)資源的不被允許。但這一規(guī)定并未對“零星分散”及“少量”的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確，因此該規(guī)定在實(shí)際適用中不易認(rèn)定，導(dǎo)致實(shí)踐中存在以該規(guī)定為名進(jìn)行私挖亂采的現(xiàn)象。
1994年《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第四十條規(guī)定：“個體采礦者可以采挖下列礦產(chǎn)資源：（一）零星分散的小礦體或者礦點(diǎn)；（二）只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土�！痹撘�(guī)定在1986年《礦產(chǎn)資源法》規(guī)定的基礎(chǔ)上，將“零星分散資源”修改為“零星分散的小礦體或者礦點(diǎn)”，延續(xù)了“只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土”的規(guī)定，但并未提及“為生活自用采挖少量礦產(chǎn)”的情形。雖然這一行政法規(guī)的效力低于1986年《礦產(chǎn)資源法》即使其未對“為生活自用采挖少量礦產(chǎn)”的情形作出規(guī)定，也不影響1986年《礦產(chǎn)資源法》第三十五條的適用。但是，在此未對“為生活自用采挖少量礦產(chǎn)”的情形進(jìn)行明確也從側(cè)面體現(xiàn)出允許個人為生活自用采挖未限制礦種的少量礦產(chǎn)在實(shí)踐中已存在一定爭議。
除了個人在未取得采礦許可的情況下，具有一定開采少量或者用作普通建筑材料的砂、石、黏土的需求外，正常的項(xiàng)目工程施工也存在動用礦產(chǎn)資源儲量、采出礦石的現(xiàn)象，例如，隧道施工過程中必然會產(chǎn)生砂石，煤礦的滅火工程必然動用煤炭資源儲量采出煤炭等。雖然項(xiàng)目工程施工會開采出礦石，但工程施工本身不屬于礦山開采行為，工程施工中動用礦產(chǎn)資源儲量和采礦行為有本質(zhì)區(qū)別。對于此類情形，若要求其辦理采礦許可證，則將導(dǎo)致大部分工程建設(shè)項(xiàng)目都需要另行申請取得砂、石、土的采礦權(quán)。這不僅會給建設(shè)單位帶來極大的麻煩，還會明顯增加礦產(chǎn)資源管理工作的負(fù)擔(dān)。因此，1998年，《國土資源部關(guān)于開山鑿石、采挖砂、石、土等礦產(chǎn)資源適用法律問題的復(fù)函》（國土資涌【1998】190號）發(fā)布，為建設(shè)單位因工程施工需要動用砂、石、土的情形提供了無需辦理采礦許可證的依據(jù)。該文件規(guī)定了“建設(shè)單位因工程施工而動用砂、石、土，但不將其投入流通領(lǐng)域以獲取礦產(chǎn)品營利為目的，或就地采挖砂、石、土用于公益性建設(shè)的，不辦理采礦許可證不繳納資源補(bǔ)償費(fèi)”。對于建設(shè)單位采挖砂、石、土進(jìn)行銷售或用于其他工程建設(shè)項(xiàng)目的，必須依法辦理采礦登記手續(xù)并繳納礦產(chǎn)資源補(bǔ)償費(fèi)。需在工程建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)占地范圍之外開采砂、石、土用于上述公益性建設(shè)的，以營利為目的開采上述及其他礦產(chǎn)資源的單位、個人，均應(yīng)按照《礦產(chǎn)資源法》及其配套法規(guī)的有關(guān)規(guī)定辦理采礦登記手續(xù)，領(lǐng)取采礦許可證。該規(guī)定事實(shí)上已經(jīng)超出了1996年《礦產(chǎn)資源法》第三十五條的要求，但其符合建設(shè)工程項(xiàng)目工作開展的實(shí)際需要，且不影響礦產(chǎn)資源管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
至此可見，1996年《礦產(chǎn)資源法》和《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》中關(guān)于允許無需取得采礦許可證開展開采活動的規(guī)定已經(jīng)在一定程度上與管理實(shí)際和客觀需要不相符，亟須修改完善。
新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條對無需取得采礦權(quán)的情形作出了列舉式規(guī)定，主要包括三種情形。
1.個人為生活自用采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土
根據(jù)新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，行為主體必須為個人，企事業(yè)單位為自用采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土的不在此列。行為目的必須為生活需要，若個人開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，并為了生存需要采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土，則不屬于該項(xiàng)規(guī)定的可以無需取得采礦權(quán)的情形；同時，采出礦產(chǎn)品的用途必須是自用，銷售給他人的不適用該項(xiàng)規(guī)定。采挖的礦產(chǎn)資源類型必須是建筑材料的砂、石、黏土，個人為生活需要采挖煤炭等其他礦產(chǎn)資源的亦不在此列。在對此類情形進(jìn)行認(rèn)定的過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照上述要件。
1996年《礦產(chǎn)資源法》第三十五條規(guī)定，允許個人采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土。此外，該條還規(guī)定，允許個人采挖零星分散資源和為生活自用采挖少量礦產(chǎn)，但并未對這兩類情形中的礦種作出限制，這意味著除了只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土外的其他礦產(chǎn)資源均可適用該規(guī)定。相較于1996年《礦產(chǎn)資源法》及《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定在一定程度上縮小了允許個人生活自用的范圍。
此外，新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第二款還強(qiáng)調(diào)了存在第一款第一項(xiàng)規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)遵守省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的監(jiān)督管理要求。也就是說，省、自治區(qū)、直轄市對此提出更為嚴(yán)格的監(jiān)督管理要求的，應(yīng)當(dāng)適用其規(guī)定。
2.建設(shè)項(xiàng)目施工單位在批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域和建設(shè)工期內(nèi)，因施工需要采挖只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土
根據(jù)新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，行為主體僅限于建設(shè)項(xiàng)目施工單位，其他生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)不在此范圍內(nèi)。采挖行為僅限于在批準(zhǔn)的作業(yè)區(qū)域內(nèi)，超出其作業(yè)區(qū)域的，不得以此為由主張其行為的合法性。同時，采挖行為的發(fā)生必須在建設(shè)工期內(nèi)，在建設(shè)工期結(jié)束后，不得繼續(xù)進(jìn)行采挖活動。采挖的礦種僅限于只能用作普通建筑材料的砂、石、黏土，若建設(shè)項(xiàng)目施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)其他礦產(chǎn)資源的，不得進(jìn)行采挖。采挖行為的目的僅限于為施工需要。其中，“因施工需要”是上述要件中最難以認(rèn)定的，在認(rèn)定中應(yīng)當(dāng)充分考慮其合理性和必要性。
當(dāng)然，實(shí)踐中需要對此類合法工程建設(shè)和非法采礦行為進(jìn)行區(qū)分。區(qū)分這兩類行為的關(guān)鍵在于要嚴(yán)格按照新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的要件對行為進(jìn)行判定。如果在施工過程中，超出規(guī)劃設(shè)計(jì)的施工范圍、施工方法或者施工期限，導(dǎo)致本不應(yīng)被動用的礦產(chǎn)資源儲量被動用，這時開采出礦石的行為就可能被認(rèn)定為非法采礦行為。
此外，該項(xiàng)規(guī)定雖未明確不得銷售這一要求，但按照《國土資源部關(guān)于開山鑿石、采挖砂、石、土等礦產(chǎn)資源適用法律問題的復(fù)函》（國土資函【1998】190號）等文件確定的管理要求及礦產(chǎn)資源管理的內(nèi)在邏輯，建設(shè)項(xiàng)目施工單位在此情形下采挖出的砂、石、黏土不應(yīng)以營利為目的對外銷售，而應(yīng)當(dāng)優(yōu)先滿足工程自用需求。由于建設(shè)項(xiàng)目施工單位并未取得采礦權(quán)，無法據(jù)此取得采出礦產(chǎn)品的所有權(quán)，在工程確實(shí)無法自用的情況下，則應(yīng)當(dāng)由其直接上交采出的礦產(chǎn)品，若相關(guān)主管部門無法接收采出的礦產(chǎn)品，則建設(shè)項(xiàng)目施工單位可以由主管部門組織銷售或者自行銷售后上交銷售收入。當(dāng)然，若其違規(guī)將在施工中采出的砂、石、黏土進(jìn)行銷售獲利，則超出了新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第二項(xiàng)的適用范圍，屬于無權(quán)采礦行為，應(yīng)當(dāng)依法追究其法律責(zé)任。
此外，新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第二款還強(qiáng)調(diào)了存在第一款第二項(xiàng)規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)遵守省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的監(jiān)督管理要求。也就是說省、自治區(qū)、直轄市可以進(jìn)一步細(xì)化相關(guān)規(guī)定和監(jiān)管要求，或者進(jìn)一步明確采出砂、石、黏土的處置辦法，建設(shè)項(xiàng)目施工單位應(yīng)當(dāng)遵守其規(guī)定。
3.國務(wù)院和國務(wù)院自然資源主管部門規(guī)定的其他情形
新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條第一款第三項(xiàng)屬于兜底條款，表明無需取得采礦權(quán)即可進(jìn)行開采的情形不僅限于前兩項(xiàng)所述情形，國務(wù)院和國務(wù)院自然資源主管部門都可以規(guī)定其他不需要取得采礦權(quán)就可進(jìn)行開采活動的情形。
雖然該條款并未要求在法律或者行政法規(guī)中規(guī)定此類情形，而是明確指出了國務(wù)院或者其自然資源主管部門均可作出規(guī)定。但是，在規(guī)定此類情形的過程中，仍需審慎確定，以避免對礦業(yè)權(quán)相關(guān)制度的系統(tǒng)性造成影響。總體而言，國務(wù)院和國務(wù)院自然資源主管部門應(yīng)當(dāng)充分考慮以下因素來確定可以無需取得采礦權(quán)的其他情形：一是不得損害國家礦產(chǎn)資源所有者權(quán)益，不能因規(guī)定無需取得采礦權(quán)的情形而變相縱容非法采礦的行為，造成國家礦產(chǎn)資源所有者權(quán)益損失；二是不得損害礦業(yè)權(quán)人的合法權(quán)益，不得允許行為人在其他礦業(yè)權(quán)人的權(quán)利范圍內(nèi)未取得采礦權(quán)進(jìn)行開采活動；三是不得違背礦業(yè)權(quán)制度的內(nèi)在邏輯和礦產(chǎn)資源勘查、開采的客觀規(guī)律，給礦產(chǎn)資源管理工作造成阻礙。
在上述三種無需取得采礦權(quán)即可進(jìn)行開采活動的情形中，行為人是否需要履行采礦權(quán)人的義務(wù)是新《礦產(chǎn)資源法》第二十九條適用的重要問題。一方面，行為人雖然進(jìn)行了開采活動，但并非采礦權(quán)人，無需按照相關(guān)規(guī)定編寫礦產(chǎn)資源開采方案和礦區(qū)生態(tài)修復(fù)方案，并向原礦業(yè)權(quán)出讓部門申請采礦許可證；無需依法繳納采礦權(quán)出讓收益、采礦權(quán)占用費(fèi)和資源稅；無需填報(bào)礦產(chǎn)儲量表和礦產(chǎn)資源開發(fā)利用情況統(tǒng)計(jì)報(bào)告等。在此，需要注意的是，無需繳納采礦權(quán)出讓收益、采礦權(quán)占用費(fèi)和資源稅的前提是無論在第一項(xiàng)規(guī)定的情形下還是第二項(xiàng)規(guī)定的情形下，行為人采出的砂、石、黏土均用于自用，并不能銷售牟利，即使在第二項(xiàng)規(guī)定的情形下可能存在無法自用的情形，也應(yīng)當(dāng)上交礦產(chǎn)品，即使進(jìn)行銷售也應(yīng)當(dāng)上繳全部銷售收入，而非僅上繳上述稅費(fèi)。另一方面，行為人畢竟進(jìn)行了開采活動，但仍應(yīng)當(dāng)遵守新《礦產(chǎn)資源法》關(guān)于合理開采、綜合利用等要求，且不得違反其他法律法規(guī)關(guān)于安全生產(chǎn)水土保持和環(huán)境保護(hù)等方面的規(guī)定，避免開采行為造成負(fù)外部性影響。
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